《行政處罰法》第36條的規定,“未批先建”的違法行為未涉及到公民生命健康安全并且不具有環(huán)境污染危害后果,在二年內未被發(fā)現的,不再給予行政處罰。已經(jīng)涉及到公民生命健康安全并且具有環(huán)境污染危害后果的,超過(guò)五年不予以處罰。
但這一規定,僅僅是對“未批先建”這一項違法行為不再予以行政處罰,并不是對建設單位的其他違法都不處罰了。
01未批先建的可補辦環(huán)評手續?
《中華人民共和國環(huán)境影響評價(jià)法(2002年版)》規定:“未批先建的建設項目需要限期補辦環(huán)評手續”。之后,在2014年、2016年及2018年修訂或修正的環(huán)境影響評價(jià)法都未規定“限期補辦手續”的內容?!吨腥A人民共和國環(huán)境影響評價(jià)法(2018修正)》并未禁止建設單位主動(dòng)補交環(huán)境影響報告書(shū)、報告表報送審批,第三十一條規定:建設單位未依法報批建設項目環(huán)境影響報告書(shū)、報告表,或者未對重大變更情形重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響報告書(shū)、報告表,擅自開(kāi)工建設的,由縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)責令停止建設,根據違法情節和危害后果,處建設項目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款,并可以責令恢復原狀;對建設單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分。。
根據原環(huán)境保護部發(fā)布《關(guān)于建設項目“未批先建”違法行為法律適用問(wèn)題的意見(jiàn)》(環(huán)政法函[2018]31號)規定,因“未批先建”違法行為受到環(huán)保部門(mén)依據新環(huán)境保護法和新環(huán)境影響評價(jià)法作出的處罰,或者“未批先建”違法行為自建設行為終了之日起二年內未被發(fā)現而未予行政處罰的,建設單位主動(dòng)補交環(huán)境影響報告書(shū)、報告表并報送環(huán)保部門(mén)審查的,有權審批的環(huán)保部門(mén)應當受理,并根據不同情形分別作出相應處理:對符合環(huán)境影響評價(jià)審批要求的,依法作出批準決定;對不符合環(huán)境影響評價(jià)審批要求的,依法不予批準,并可以依法責令恢復原狀。
02未批先建項目處罰只有一次嗎?
《關(guān)于加強“未批先建”建設項目環(huán)境影響評價(jià)管理工作的通知》(環(huán)辦環(huán)評〔2018〕18號):建設單位同時(shí)存在違反環(huán)境保護設施“三同時(shí)”和竣工環(huán)保驗收制度等違法行為的,應當依法分別予以處罰。
《關(guān)于建設項目“未批先建”違法行為法律適用問(wèn)題的意見(jiàn)》(環(huán)政法函〔2018〕31號):
1.建設單位同時(shí)構成“未批先建”和違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度兩個(gè)違法行為的,應當分別依法作出相應處罰。
對建設項目“未批先建”并已建成投入生產(chǎn)或者使用,同時(shí)違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度的違法行為應當如何處罰,全國人大常委會(huì )法制工作委員會(huì )2007年3月21日作出的《關(guān)于建設項目環(huán)境管理有關(guān)法律適用問(wèn)題的答復意見(jiàn)》(法工委復〔2007〕2號)規定:“關(guān)于建設單位未依法報批建設項目環(huán)境影響評價(jià)文件卻已建成建設項目,同時(shí)該建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施未建成、未經(jīng)驗收或者經(jīng)驗收不合格,主體工程正式投入生產(chǎn)或者使用的,應當分別依照《環(huán)境影響評價(jià)法》第三十一條、《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十八條的規定作出相應處罰。”
據此,建設單位同時(shí)構成“未批先建”和違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度兩個(gè)違法行為的,應當分別依法作出相應處罰。
2.對違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度的處罰,不受“未批先建”行政處罰追溯期限的影響
建設項目違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度投入生產(chǎn)或者使用期間,由于違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度的違法行為一直處于連續或者繼續狀態(tài),因此,即使“未批先建”違法行為已超過(guò)二年行政處罰追溯期限,環(huán)保部門(mén)仍可以對違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度的違法行為依法作出處罰,不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。
3、建設項目“未批先建”并投入生產(chǎn)或者使用后,有關(guān)單位或者個(gè)人具有超過(guò)污染物排放標準排污,通過(guò)暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監測數據,或者不正常運行污染防治設施等逃避監管的方式排污等情形之一,分別構成獨立違法行為的,環(huán)保部門(mén)應當對相關(guān)違法行為依法予以處罰。
03對違反環(huán)??⒐を炇盏男袨檫M(jìn)行處罰
未批先建的建設項目也做不了竣工驗收。建設項目違反竣工驗收制度投入生產(chǎn)或者使用期間,由于其違反竣工驗收制度的違法行為一直處于連續狀態(tài),因此,即使“未批先建”違法行為已超過(guò)二年行政處罰追溯期限,環(huán)保部門(mén)仍可以對違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度的違法行為依法作出處罰,不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。
根據《建設項目環(huán)境保護管理條例》第23條的規定,環(huán)保設施未建成、未經(jīng)驗收或者驗收不合格,建設項目即投入生產(chǎn)或者使用,或者在環(huán)境保護設施驗收中弄虛作假的,由縣級以上環(huán)保部門(mén)給予以下處罰:
一是責令限期改正,處20萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下的罰款。
二是逾期不改正的,處100萬(wàn)元以上200萬(wàn)元以下的罰款。
三是對直接負責的主管人員和其他責任人員,處5萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款。
四是造成重大環(huán)境污染或者生態(tài)破壞的,責令停止生產(chǎn)或者使用,或者報經(jīng)有批準權的人民政府批準,責令關(guān)閉。
五是建設單位未依法向社會(huì )公開(kāi)環(huán)境保護設施驗收報告的,由縣級以上環(huán)保部門(mén)責令公開(kāi),處5萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款,并予以公告。
04對違反排污許可的行為進(jìn)行處罰
“未批先建”的建設項目不可能取得排污許可證。根據新《環(huán)境保護法》第63條的規定,未取得排污許可證排放污染物,被責令停止排污,拒不執行的,尚不構成犯罪的,除依照有關(guān)法律法規規定予以處罰外,由縣級以上環(huán)保部門(mén)將案件移送公安機關(guān),對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處10-15日拘留;情節較輕的,處5-10日拘留。
根據今年3月1日施行的《排污許可管理條例》,未取得排污許可證排放污染物的,由生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)責令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治,處20萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下的罰款;情節嚴重的,報經(jīng)有批準權的人民政府批準,責令停業(yè)、關(guān)閉。此外,還有多項針對違反排污許可管理的違法行為的處罰。
05對以逃避監管的方式違法排污的行為進(jìn)行處罰
“未批先建”的建設項目,大多沒(méi)有環(huán)保設施,而且往往都有通過(guò)暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監測數據,或者不正常運行防治污染設施等逃避監管的方式違法排放污染物的行為。
根據新《環(huán)境保護法》第63條的規定,通過(guò)暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監測數據,或者不正常運行防治污染設施等逃避監管的方式違法排放污染物的,尚不構成犯罪的,除依照有關(guān)法律法規規定予以處罰外,由縣級以上環(huán)保部門(mén)將案件移送公安機關(guān),對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處10-15日拘留;情節較輕的,處5-10日拘留。
06對超標或者超總量排污違法行為進(jìn)行處罰
“未批先建”的建設項目,一般難以做到達標排放,也難以滿(mǎn)足重點(diǎn)污染物排放總量控制指標的要求。對于超標或者超總量排放污染物的違法行為,有以下幾種處罰措施:
一是根據新《環(huán)境保護法》第60條的規定,超過(guò)污染物排放標準或者超過(guò)重點(diǎn)污染物排放總量控制指標排放污染物的,縣級以上環(huán)保部門(mén)可以責令其采取限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治等措施;情節嚴重的,報經(jīng)有批準權的人民政府批準,責令停業(yè)、關(guān)閉。
二是根據新《環(huán)境保護法》第59條的規定,予以按日計罰。
07對重金屬超標的違法行為追究刑事責任
根據最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》,排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的污染物超標3倍以上的,或者排放、傾倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的污染物超標10倍以上的,按照刑法第338條追究刑事責任。
08對減少防治污染設施運行支出的違法行為追究刑事責任
根據最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》,對于違法減少防治污染設施運行支出一百萬(wàn)元以上的,按照刑法第338條追究刑事責任。
09對致使公私財產(chǎn)損失的違法行為追究刑事責任
根據最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》,對于違法所得或者致使公私財產(chǎn)損失三十萬(wàn)元以上的, 按照刑法第338條追究刑事責任。
10對非法排放危險廢物的違法行為追究刑事責任
根據最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》,對于非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的, 按照刑法第338條追究刑事責任。
實(shí)際上,根據《環(huán)境保護法》《大氣污染防治法》《水污染防治法》《固體廢物污染環(huán)境防治法》《土壤污染防治法》《刑法(修正案十一)》以及相關(guān)法規和兩高司法解釋?zhuān)€有許多針對不同的違法行為的處罰,就不一一舉例了。
來(lái)源:環(huán)保365